CONCEPTO GENERAL SOBRE EL TRATAMIENTO TRIBUTARIO DE CONTRATOS DE CUENTAS EN PARTICIPACIÓN

Publicado: día 30 de abril de 2018.

En este concepto la DIAN da claridad sobre la interpretación y aplicación a las modificaciones introducidas por la Ley 1819 de 2016 en cuanto a los contratos de cuentas en participación. También recoge la doctrina proferida hasta la fecha y revoca todos los conceptos y oficios expedidos relacionados con la materia y que le sean contrarios.

Consideraciones preliminares.

El contrato de cuentas en participación se encuentra regulado en los artículos 507 a 514 del Código de Comercio, en los cuales se establece que:

  •  
Los partícipes toman interés en una o varias operaciones mercantiles.
 
  •  
El partícipe gestor ejecuta la operación en su solo nombre y bajo su crédito personal, rinde cuentas y divide con sus partícipes las ganancias o pérdidas en la proporción convenida.
 
  •  
Existe libertad contractual en cuanto a la fijación de las condiciones del contrato y las solemnidades relativas a su formación.
 
  •  
El contrato de cuentas en participación no constituirá una persona jurídica.
 
  •  
El gestor será reputado único dueño del negocio en las relaciones externas de la participación.
  •  
La responsabilidad del partícipe oculto se limitará al valor de su aporte; salvo que revele su calidad.
  •  
El partícipe oculto tendrá derecho a revisar todos los documentos de la participación y a que el gestor le rinda cuentas de su gestión.
  •  
En lo no previsto, la relación entre los partícipes se rige por las normas aplicables a la sociedad en comandita simple.

 

El contrato de cuentas en participación con la entrada en vigencia de la Ley 1819 de 2016.

Analiza la DIAN que del artículo 18 del Estatuto Tributario se desprende que, para efectos tributarios, las partes de un contrato de colaboración, como es el caso de un contrato de cuentas en participación, deben declarar de manera independiente los diferentes conceptos que se generen con ocasión del mismo. Para lo cual el partícipe gestor deberá emitir certificación informando al oculto los diferentes conceptos para su registro y declaración, es decir que, no basta con que el partícipe oculto registre y declare el ingreso por la utilidad neta; por el contrario, deberá registrar y declarar el valor bruto de los ingresos en proporción a su porcentaje de participación en el contrato. Dichos ingresos estarán afectados con los costos, gastos y deducciones cuya deducibilidad resulte procedente.

Resalta la DIAN que la modificación introducida en la Ley 1819 de 2016 no desdibuja la naturaleza jurídica del contrato de cuentas en participación en tanto que la forma de reparto –ya sea ingresos brutos o utilidades netas- no es un elemento esencial del mismo e incluso puede ser modificado en virtud de la autonomía de la voluntad de las partes, que la intención de la norma tributaria es modificar el registro y control de la relación interna entre partícipes; no así la relación externa entre el gestor y los terceros, la cual permanecerá intacta al ser ésta una característica esencial del contrato de cuentas en participación. En ese sentido, de cara a los terceros, será el gestor quien se repute como único dueño del negocio en las relaciones externas de la participación.

En relación con la retención en la fuente a título de impuesto sobre la renta, el socio gestor será el titular del ingreso sometido a retención y, por ende, quien deba reflejar tales retenciones en la declaración del período fiscal en que se practiquen, ya que en este contrato, no existe una disposición que prevea el traslado de retenciones por parte del socio gestor al oculto; so pena de confundirse con otras figuras contractuales, como el mandato en el cual las retenciones se practican teniendo en cuenta las calidades del mandante.

Tampoco existe una disposición que prevea la revelación del socio oculto con el fin de practicarle a éste directamente la retención; so pena de confundirse con otros contratos de colaboración empresarial, como los consorcios o uniones temporales donde el valor de la retención se le imputa a cada uno de los consorciados.

Igual lógica aplica para los impuestos descontables en la medida que el gestor es la única persona visible ante terceros, será éste quien facture, recaude, declare y pague el impuesto sobre las ventas, y, de igual forma tendrá derecho a solicitar los impuestos descontables. En este punto vale anotar que, para efectos del impuesto sobre las ventas, continúa vigente lo manifestado en el Oficio No. 41483 del 6 de julio de 2004.

Agrega la DIAN  que el nuevo artículo 18 del Estatuto Tributario en ningún caso hace referencia a que el partícipe gestor deba informar –mediante certificación- los conceptos de impuestos descontables y retenciones practicadas con el fin de que éstos sean registrados y declarados por el partícipe oculto.

Por último, corresponderá a ambos partícipes registrar los activos que posean y los pasivos que contraigan en el marco del contrato de cuentas en participación. Así, los partícipes registrarán de manera independiente el porcentaje de su participación respecto de cada activo y pasivo, siguiendo la misma lógica que aplica para los demás conceptos (ingresos, costos y gastos). En consecuencia, un activo que corresponda a un bien deberá ser registrado por cada uno de los partícipes involucrados –con independencia de quien sea el propietario del bien- de tal manera que cada uno de ellos podrá aplicar la misma proporcionalidad a la hora de registrar y declarar, por ejemplo, el gasto por depreciación.

Teniendo en cuenta el análisis anterior, concluye la DIAN que el alcance de las modificaciones introducidas por la Reforma Tributaria en el contrato de cuentas en participación, se resumen de la siguiente manera:

  •  
Los ingresos provenientes de un contrato de cuentas en participación deberán ser reconocidos por cada uno de los partícipes en proporción al porcentaje de participación en el contrato.
 
  •  
Cada uno de los partícipes deberá verificar la procedencia de los costos, gastos y deducciones, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 107 del Estatuto Tributario y demás normas pertinentes.
 
  •  
El partícipe gestor no podrá llevarse como gasto la utilidad pagada al partícipe oculto, tampoco tendrá la obligación de practicar retención en la fuente. Lo anterior, en la medida que el partícipe gestor no trasladará al partícipe oculto una utilidad neta sino un valor bruto que deberá ser afectado con los costos, gastos y deducciones que resulten deducibles.
 
  •  
En relación con los activos y pasivos, cada uno de los partícipes deberá registrar y declarar su porcentaje de participación respectivo de cada uno de dichos conceptos. Lo anterior, bajo el entendido que dicho activo o pasivo corresponde al contrato y no a un partícipe en particular, dinámica que se replica para los demás conceptos (ingresos, costos y gastos).
 
  •  
Teniendo en cuenta que la relación entre el partícipe oculto y los terceros no se vio alterada por la modificación introducida por la Ley 1819 de 2016: (i) el partícipe gestor es el obligado a la declaración, pago, certificación de la retención en la fuente que se practique a terceros y, en consecuencia, será el partícipe gestor quien descuente en su declaración de renta las retenciones practicadas a título de dicho impuesto, (ii) el partícipe gestor será quien preste los servicios a terceros y realice la facturación correspondiente, por ende, se causará el IVA en cabeza de éste, teniendo derecho a tomarse el impuesto descontable. En ese sentido, permanecen vigentes los conceptos emitidos por la DIAN en relación con este aspecto puntual.
  •  
Del tratamiento antes descrito es previsible que los ingresos declarados en renta por el partícipe gestor no coincidan con los ingresos declarados en IVA. Sin embargo, tal diferencia deberá hallar su justificación justamente en la suscripción de un contrato de cuentas en participación, igual situación podrá ocurrir con los ingresos declarados en renta por el partícipe y el valor certificado por retención en la fuente.

Concepto General DIAN Nº 008537, abril 9, 2018.

 

 

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